中华人民共和国海关对报关单位和报关员的管理规定

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中华人民共和国海关对报关单位和报关员的管理规定

海关总署


中华人民共和国海关对报关单位和报关员的管理规定
1992年9月9日,海关总署

第一章 总 则
第一条 为了明确报关单位和报关员的权利义务,加强海关监督管理,根据《中华人民共和国海关法》和其他有关法律、法规,制定本规定。
第二条 进出境货物报关的管理机关是中华人民共和国海关。
海关依法独立行使对进出境货物报关的管理职权,向海关总署负责。
第三条 进出口货物,除另有规定外,由海关批准注册登记的报关企业或有权经营进出口业务的企业负责办理报关纳税手续。没有办理注册登记的企业进出口货物,需委托报关企业办理报关纳税手续。
海关鼓励报关服务专业化、社会化。

第二章 报关注册登记
第四条 下列单位可向海关申请办理报关注册登记:
(一)专门从事报关服务的企业;
(二)经营对外贸易仓储运输、国际运输工具、国际运输工具服务及代理等业务,兼营报关服务业务的企业;
(三)有进出口经营权的企业。
前款第(一)、(二)项为代理报关单位,前款第(三)项为自理报关单位。
第五条 向海关申请报关注册登记的企业应按本规定附件的要求向企业所在地海关提交有关文件,经海关审核批准,由海关发给《代理报关注册登记证书》或《自理报关注册登记证书》,即可在所在关区各口岸海关办理报关手续。
第六条 自理报关单位如需在其他海关关区口岸进出口货物,应委托当地代理报关单位向海关报关;经海关核准,也可申请异地报关备案。
第七条 自理报关单位只能办理本单位进出口的报关业务。不能代理其他单位报关。
第八条 对本规定第四条第一款第(一)项所称“专门从事报关服务的企业”,将另行制定审批登记管理办法,现在暂按本规定中的代理报关单位登记程序办理。
第九条 代理报关单位只能代理有权进出口货物的单位办理报关手续,并向海关出具委托单位的委托书。
委托单位的委托书上应当载明代理报关单位的名称、代理事项、代理权限和期限,并由委托单位签章。
代理报关单位可以在所在关区各口岸海关代理报关,不能在其他关区从事代理报关活动。特殊情况需报海关总署批准。

第三章 报关单位及报关员管理
第十条 代理报关单位和自理报关单位,应当按照海关的要求选用报关员,并对本单位报关员的报关行为承担法律责任。
第十一条 报关员培训由海关或海关委托的单位负责。
参加报关员培训的人员必须符合下列条件:
(一)具有良好的品行;
(二)高中毕业或中等专业学校毕业以上学历和相应的外语水平;
(三)具有完全的民事行为能力;
(四)海关规定的其他条件。
对培训合格的,由培训单位发给《报关员培训结业证书》。
第十二条 报关单位选用的报关人员必须持有《报关员培训结业证书》(不作为报关凭证),经主管海关审查认可,发给《报关员证》后,即成为报关员。
第十三条 报关员应当履行以下义务:
(一)完整准确地填制报关单;
(二)递交合法齐全有效的报关单证;
(三)到海关查验现场,负责搬移货物、开拆和重封货物的包装;
(四)办理缴纳关税、其他税费和海关罚款手续;
(五)配合海关对走私违规案件的调查;
(六)学习并切实遵守海关法律、法规、规章;
(七)其他应当依法履行的义务。
第十四条 海关对报关单位和报关员实行年审制度。
代理报关单位和自理报关单位每年在海关规定的时间内,向所在关区主管海关提交“年审报告书”,申请年审。
报关员每年在海关规定的期限内,将《报关员证》提交海关,申请年审。
海关每年对报关员进行年审,重新确认其报关资格。对因故不参加年审的,暂停其报关资格;对无故不参加年审的,取消其报关员资格。
第十五条 报关时,报关员应当主动出示《报关员证》。海关对报关员进行考绩,并将考绩结果记录在《报关员证》上。
第十六条 除海关特准的外,报关员只能代表其所属报关单位报关,不能同时受聘于两个或两个以上的报关单位。
脱离原单位调入另一报关单位的报关员,经海关认可并换发《报关员证》,可以成为另一报关单位的报关员。
第十七条 代理报关单位或自理报关单位必须将该单位的“报关专用章”和报关员签字或印章式样送交主管海关备案。每次向海关递交的进出口货物报关单上必须盖有报关单位的“报关专用章”,并经报关员签字或签章。否则,海关不接受报关。
第十八条 进出口商品名称,应当按海关进出口税则规范的名称用中文申报,必要时应附加外文名称。
进出口许可证管理的商品,应当按照经贸部规定、海关认可的商品名称申报;
第十九条 在实行计算机报关的口岸,代理报关单位、自理报关单位或者报关员应当负责将报关单上申报的数据录入电子计算机,海关方予接受申报。
不具备自行录入报关数据条件的代理报关单位或自理报关单位,可以委托数据录入服务单位代为录入。
代理报关单位、自理报关单位或数据录入服务单位经海关批准方可负责电子计算机数据录入工作,并对其电子计算机录入的报关数据的准确性承担责任。经电子计算机传送数据的报关单与手工填写的报关单具有同等的法律效力。

第四章 法律责任
第二十条 对有下列情形之一的报关单位,暂停其报关权:
(一)违反《中华人民共和国海关法》和其他有关法规,经警告无效的;
(二)不履行纳税义务和其他应履行义务的;
(三)经海关年审不合格的;
(四)内部报关员管理制度不健全的;
(五)因其他原因需要暂停报关权的。
第二十一条 对有下列情形之一的报关单位,取消其报关权:
(一)主管部门已撤销其进出口经营权或吊销工商营业执照的;
(二)报关单位解体或并入其他单位的;
(三)犯有走私罪的;
(四)有本规定第二十条规定的情形,情节严重的。
第二十二条 对有下列行为之一的,暂停或取消报关员的报关资格:
(一)不符合本规定第十一条第二款所列条件的;
(二)不按本规定第十八条填写报关单,不如实申报的;
(三)不在规定期限内向海关办理销案手续的;
(四)转借《报关员证》,或允许他人使用本人《报关员证》的;
(五)未参加海关年审或海关年审不合格的;
(六)报关员考绩未达到标准的;
(七)脱离原报关单位,未办理换发《报关员证》的;
(八)有向海关工作人员行贿或诬告败坏海关声誉行为的;
(九)有其他违反海关有关法规行为的。
对有走私行为的报关员,对犯有走私罪的报关员,海关取消其报关员资格,并不准重新申请报关员资格。

第五章 附 则
第二十三条 本规定和本规定附件中下列用语的含义:
“关区”——海关业务所管辖的范围。
“报关单位”——已完成报关注册登记手续,有权办理进出口货物报关手续的境内法人。
“自理报关单位”——只为本单位办理进出口货物报关手续的报关单位。
“代理报关单位”——专门为其他单位办理进出口货物报关手续的报关单位。
“报关注册登记”——海关对进口货物收货人、出口货物发货人或它们的代理人申请报关资格的批准手续。
“报关备案”——已在所在关区办理了报关注册登记手续的报关单位为取得在其他海关关区报关的权利,而在有关关区主管海关办理的一项批准手续。
“海关接受的保证缴纳税款的证明文件”——指下列文件:
1、金融机构出具的经济担保书;
2、通过公证机关以固定资产抵押形式保证缴纳税款的证明文件;
3、海关认可的其他证明文件。
“进口货物收货人”——国家批准有权进口货物并对外成交的单位。
“出口货物发货人”——国家批准有权出口货物并对外成交的单位。
“报关数据录入服务单位”——经海关批准,将进出口货物报关的各种数据录入海关计算机控制系统,并打印出报关单的单位。
第二十四条 海关颁发本规定中所列各种证书时,收取工本手续费。
第二十五条 个人行邮物品的报关不适用本规定。
第二十六条 本规定由海关总署负责解释。本规定的各个附件是本规定的组成部分,具有同等法律效力。
第二十七条 各地海关可以依据本规定,制定实施细则。
第二十八条 本规定自一九九二年十一月十五日起实施。
附件:
1.《代理报关单位注册登记证明书》
2.《代理报关单位报关备案证明书》
3.《自理报关单位注册登记证明书》
4.《自理报关单位报关备案证明书》
5.《代理报关注册登记申请书》
6.《代理报关备案申请书》
7.《自理报关注册登记申请书》
8.《自理报关备案申请书》
附件1:代理报关单位注册登记证明书中华人民共和国 海关
--------------------------------------------
| 编号: 关字第 号 |
| |
| 经审核,你单位符合《中华人民共和国海|
|关对报关单位和报关员的管理规定》中关于 |
|代理报关单位注册登记的条件,现准予注册登|
|记。自 年 月 日起,你单位可按海|
|关批准的范围开展代理报关业务。 |
| |
| 中华人民共和国 海关(签印)|
| 年 月 日 |
--------------------------------------------
--------------------------------------------
| |
| 单位名称:----------------------------|
| |
| 单位地址:----------------------------|
| |
| 邮政编码:----------------------------|
| |
| 法人代表:------------电话:----------|
| |
| 总 经 理:------------电话:----------|
| |
| 注册资本:----------------------------|
| |
| 企业性质:----------------------------|
| |
| 经营范围:----------------------------|
| |
| ----------------------------|
| |
| ----------------------------|
| |
| ----------------------------|
--------------------------------------------
海关年审栏
----------------------------------------------------------
| 你单位年审报告收悉,经审核,本注册登记证明书有效期|
|延至 年 月 日 |
| 海关 (章) |
|------------------------------------------------------|
| 你单位年审报告收悉,经审核,本注册登记证明书有效期|
|延至 年 月 日 |
| 海关 (章) |
|------------------------------------------------------|
| 你单位年审报告收悉,经审核,本注册登记证明书有效期|
|延至 年 月 日 |
| 海关 (章) |
----------------------------------------------------------
备案情况
------------------------------------------------------------------
| 年 月 日已办理在 海关报关备案手续。经办关员: |
|--------------------------------------------------------------|
| 年 月 日已办理在 海关报关备案手续。经办关员: |
|--------------------------------------------------------------|
| 年 月 日已办理在 海关报关备案手续。经办关员: |
|--------------------------------------------------------------|
| 年 月 日已办理在 海关报关备案手续。经办关员: |
|--------------------------------------------------------------|
| 年 月 日已办理在 海关报关备案手续。经办关员: |
|--------------------------------------------------------------|
| 年 月 日已办理在 海关报关备案手续。经办关员: |
|--------------------------------------------------------------|
| 年 月 日已办理在 海关报关备案手续。经办关员: |
|--------------------------------------------------------------|
| 年 月 日已办理在 海关报关备案手续。经办关员: |
|--------------------------------------------------------------|
| 年 月 日已办理在 海关报关备案手续。经办关员: |
|--------------------------------------------------------------|
| 年 月 日已办理在 海关报关备案手续。经办关员: |
------------------------------------------------------------------
附件2:代理报关单位报关备案证明书
中华人民共和国 海关
----------------------------------------------------
| 报关备案编号---------------- |
| |
| ----------------------,经审核,同意在我关 |
|备案,并准予在证书有效期内代----------省(直辖 |
|市、自治区)内有关单位办理报关纳税等手续。但在 |
|发证或年审期满后的三个月内,必须持凭主管海关 |
|签印的年审报告书(复印件)到我关参加年审,不参加|
|年审或年审不合格者,本证书自动失效。 |
| |
| 中华人民共和国 海关(章)|
| 年 月 日 |
----------------------------------------------------
----------------------------------------------------
| |
| 注册海关:---------------------------------- |
| |
| 注册编号:---------------------------------- |
| |
| 企业名称:---------------------------------- |
| |
| 企业性质:---------------------------------- |
| |
| 经 理 人:---------------------------------- |
| |
| 通讯地址:---------------------------------- |
| |
| 邮政编码:---------------------------------- |
| |
| 联系电话:---------------------------------- |
| |
| 开户银行:---------------------------------- |
| |
| 帐 号:---------------------------------- |
----------------------------------------------------
年审记录
--------------------------------------------------------
| |
| 本证书有效期延至 年 月 日 |
| |
| |
| |
| |
| 海关(章) |
|----------------------------------------------------|
| |
| 本证书有效期延至 年 月 日 |
| |
| |
| |
| |
| 海关(章) |
|----------------------------------------------------|
| |
| 本证书有效期延至 年 月 日 |
| |
| |
| |
| |
| 海关(章) |
--------------------------------------------------------
附件3:自理报关单位注册登记证明书
中华人民共和国 海关
--------------------------------------------
| |
| 编号: 关字第 号 |
| |
| 经审核,你单位符合《中华人民共和国海|
|关对报关单位和报关员的管理规定》中关于 |
|自理报关单位注册登记的条件,现准予注册登|
|记。自 年 月 日起,你单位可按海|
|关批准的范围开展代理报关业务。 |
| |
| 中华人民共和国 海关(签印)|
| 年 月 日 |
--------------------------------------------
--------------------------------------------
| |
| 单位名称:-------------------------- |
| |
| 单位地址:-------------------------- |
| |
| 邮政编码:-------------------------- |
| |
| 法人代表:------------电话:-------- |
| |
| 总 经 理:------------电话:-------- |
| |
| 注册资本:-------------------------- |
| |
| 企业性质:-------------------------- |
| |
| 经营范围:-------------------------- |
| |
| -------------------------- |
| |
| -------------------------- |
| |
| -------------------------- |
--------------------------------------------
海关年审栏
----------------------------------------------------------
| 你单位年审报告收悉,经审核,本注册登记证明书有效期|
|延至 年 月 日 |
| 海关 (章) |
|------------------------------------------------------|
| 你单位年审报告收悉,经审核,本注册登记证明书有效期|
|延至 年 月 日 |
| 海关 (章) |
|------------------------------------------------------|
| 你单位年审报告收悉,经审核,本注册登记证明书有效期|
|延至 年 月 日 |
| 海关 (章) |
----------------------------------------------------------
备案情况
------------------------------------------------------------------
| 年 月 日已办理在 海关报关备案手续。经办关员: |
|--------------------------------------------------------------|
| 年 月 日已办理在 海关报关备案手续。经办关员: |
|--------------------------------------------------------------|
| 年 月 日已办理在 海关报关备案手续。经办关员: |
|--------------------------------------------------------------|
| 年 月 日已办理在 海关报关备案手续。经办关员: |
|--------------------------------------------------------------|
| 年 月 日已办理在 海关报关备案手续。经办关员: |
|--------------------------------------------------------------|
| 年 月 日已办理在 海关报关备案手续。经办关员: |
|--------------------------------------------------------------|
| 年 月 日已办理在 海关报关备案手续。经办关员: |
|--------------------------------------------------------------|
| 年 月 日已办理在 海关报关备案手续。经办关员: |
|--------------------------------------------------------------|
| 年 月 日已办理在 海关报关备案手续。经办关员: |
|--------------------------------------------------------------|
| 年 月 日已办理在 海关报关备案手续。经办关员: |
------------------------------------------------------------------
附件4:自理报关单位报关备案证明书
中华人民共和国 海关
--------------------------------------------------------
| 报关备案编号-------------- |
| |
| --------------------,经审核,同意在我关 |
| 备案,并准予在证书有效期内自行办理本企业经营 |
| 范围内进出口商品的报关纳税手续。但在发证或年 |
| 审期满后的三个月内,必须持凭主管海关签印的年 |
| 审报告书(复印件)到我关参加年审,不参加年审或年 |
| 审不合格者,本证书自动失效。 |
| |
| 中华人民共和国 海关(章) |
| 年 月 日 |
--------------------------------------------------------
----------------------------------------------------
| |
| 注册海关:---------------------------------- |
| |
| 注册编号:---------------------------------- |
| |
| 企业名称:---------------------------------- |
| |
| 企业性质:---------------------------------- |
| |
| 经 理 人:---------------------------------- |
| |
| 通讯地址:---------------------------------- |
| |
| 邮政编码:---------------------------------- |
| |
| 联系电话:---------------------------------- |
| |
| 开户银行:---------------------------------- |
| |
| 帐 号:---------------------------------- |
----------------------------------------------------
年审记录
--------------------------------------------------------
| |
| 本证书有效期延至 年 月 日 |
| |
| |
| |
| |
| 海关(章) |
|----------------------------------------------------|
| |
| 本证书有效期延至 年 月 日 |
| |
| |
| |
| |
| 海关(章) |
|----------------------------------------------------|
| |
| 本证书有效期延至 年 月 日 |
| |
| |
| |
| |
| 海关(章) |
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附件5
--------------------------------------------------------
| 海关审核意见 |
| |
| ------------已向我关递交下列文件的复印件: |
| |
| 1.------------------------------------------ |
| |
| 2.------------------------------------------ |
| |
| 3.------------------------------------------ |
| |
| 4.------------------------------------------ |
| |
| 经与正本核对,以上材料无讹。建议--------上述 |
| 公司为代理报关单位,特报请领导审核。 |
| |
| 经办关员: |
| 年 月 日 |
|----------------------------------------------------|
| 主管科长意见: |
| 年 月 日 |
|----------------------------------------------------|
| 主管领导批示: |
| 年 月 日 |
--------------------------------------------------------
------------------------------------------------------------
| |
| 代理报关注册登记申请书 |
| |
| 中华人民共和国----------海关: |
| |
| 本公司已经----------工商行政管理局发给营业执 |
| 照,具备法人资格。本公司拥有经营代理报关业务需要的资 |
| 金。现根据《中华人民共和国海关对报关单位和报关员的 |
| 管理规定》向贵关申请注册登记,并将有关情况说明如下: |
| |
| 1.法人代表:---------------------------------- |
| |
| 2.总 经 理:------------副经理:-------------- |
| |
| 3.法定地址:---------------------------------- |
| |
| 4.现在地址:---------------------------------- |
| |
| 5.联系电话:(1)------(2)------(3)---- |
| |
| 6.邮政编码:---------------------------------- |
| |
| 7.开户银行:--------------帐号:-------------- |
| 以上各项保证无讹,特请贵关准予办理代理报关注册 |
| 登记手续。如贵关批准我公司为代理报关单位,一定遵守海 |
| 关的法律、法规和有关制度,承担相应的法律责任。 |
| |
| 申请单位 (签印): |
| 法人代表 (签印): |
| 年 月 日 |
------------------------------------------------------------
附件6
------------------------------------------------------------
| |
| 主管海关意见 |
| |
| |
| ----------------已经我关核准办理代理报关注册登 | 第
| | 二
| 记手续,因业务需要到----------口岸办理进出口手续,现 | 联
| |
| 申请到----------海关备案登记。经审核,该单位递交的有 | 备
| | 案
| 关单证齐全、无讹,建议准予办理报关备案手续,特报领导 | 海
| | 关
| 审核。 | 留
| 经办关员: | 存
| 年 月 日 |
| |
|--------------------------------------------------------|
| |
| 主管领导: 海关(章) |
| |
|--------------------------------------------------------|
| |
| 备案海关意见 |
| |
| |
| --------------因在我口岸有进出口业务,且------ |
| |
| 海关已同意转到我关办理备案登记手续,经审核有关单证 |
| |
| 齐全、无讹,拟同意。特报请领导审核。 |
| |
| 经办关员: |
| 年 月 日 |
| |
|--------------------------------------------------------|
| |
| 主管领导: 海关(章) |
| |
------------------------------------------------------------
--------------------------------------------------------------
| 代理报关备案申请书 |
| |
| |
| 中华人民共和国------------海关: |
| |
| 本公司已经贵关核准并办理了代理报关注册登记手 |
| |
| 续,注册登记编号为----------。根据业务需要,我公司 |
| |
| 在--------口岸成立了办事处,代我省(市、自治区)有关单 |
| |
| 位办理进出口报关业务,特向贵关申请办理到------------海 |
| |
| 关的代理报关备案手续,现将有关证件的复印件递交如下: |
| |
| 1.-------------------------------------------------- |
| |

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珠海市国有企业厂长(经理)离任经济责任审计监督办法

广东省珠海市人民政府


珠海市国有企业厂长(经理)离任经济责任审计监督办法

珠海市人民政府令第3号
  

《珠海市国有企业厂长(经理)离任经济责任审计监督办法》业经1997年6月20日市人民政府常务会议审议通过,现予发布施行。


市长 黄龙云
一九九七年七月二十四日

                     珠海市国有企业厂长(经理)离任
                       经济责任审计监督办法

  第一条 为了加强对我市国有企业厂长(经理)任职期间的经济责任审计监督,健全企业法人制度,完善企业自我约束机制,根据《中华人民共和国审计法》及其他法律、法规规定,结合本市实际情况,制定本办法。
  第二条 本办法适用于本市行政区域内的国有企业,国有资产占控股地位或者主导地位妁企业,市、县(区)属集体企业以及国有资产投资在境外设立的企业(以下统称国有企业)。
  第三条 本办法所称厂长(经理)系指第二条所规定的国有企业的法定代表人或者生产经营第一责任人。
  本办法所称厂长(经理)离任,是指厂长(经理)因任职期满、提拔、调动、辞(免)职或者离(退)休等原因不再担任本职务。
  第四条 实行国有企业厂长(经理)任期经济责任审计制度。厂长(经理)离任前,应当对其任期内的经济责任进行审计。未按本规定进行审计,不得解除离任厂长(经理)任职期间的经济责任。
  第五条 市审计局是国有企业厂长(经理)离任经济责任审计(以下简称离任审计)的主管部门,对全市离任审计工作实行统一管理、指导和监督。其他任何组织和个人不得干预离任审计工作。
  第六条 离任审计采取分级分层次的办法进行:
  市、县(区)干部管理部门或者国有资产管理部门任命或管理的厂长(经理)离任,由各级审计机关负责审计,审计机关力量不足时,由审计机关责成企业委托社会审计组织进行审计。
  上款以外的厂长(经理)离任,由任命或者管理该厂长(经理)的企业内部审计机构(以下简称内审机构)负责审计,内审机构力量不足或没有设立内审机构的,主管企业或者被审计企业应当委托社会审计组织进行审计。
  第七条 企业内审机构开展离任审计工作,应当接受审计机关的业务指导和监督。
  社会审计组织承办离任审计业务,必须坚持客观、公正原则,保证工作质量,接受审计机关的监督检查。审计机关认为必要时,可对社会审计组织出具的审计报告进行抽审检查。
  第八条 离任审计内容包括:
  (一)企业主要经济指标完成情况;
  (二)国有资产的管理使用及其保值增值情况;
  (三)企业资产、负债、权益的真实性、合法性;
  (四)企业利润分配妁情况、盈亏的真实性、重大经济事项的责任,
  (五)企业内部管理制度的健全、有效性;
  (六)企业遵守国家财经法纪的情况;
  (七)其他应当进行审计的事项。
  第九条 市、县(区)干部管理部门或者国有资产管理部门应当在其任命或管理的厂长(经理)离任六十日前书面通知审计机关进行离任审计。审计机关应在接到通知后三日内作出受理决定,成立审计组,并向被审计单位发出审计通知书。
  审计机关审计力量不足,责成企业委托社会审计组织进行离任审计的,企业应当与社会审计组织签订协议书,由社会审计组织实施离任审计。
  第十条 被审计单位及有关人员应当积极配合审计工作,并向审计组提供必要的工作条件及下列资料:
  (一)离任厂长(经理)述职报告或工作总结;
  (二)企业的财务会计资料和业务统计资料;
  (三)企业投资合同书和资产租赁经营合同书;
  (四)企业资产盘存和债权、债务资料;
  (五)企业章程及内部管理制度等资料;
  (六)其他有关资料。
  第十一条 离任审计实施终结,审计组应当向审计机关提出审计报告。
  审计报告应当包括以下主要内容:
  (一)被审计单位基本情况;
  (二)离任厂长(经理)任期内的主要业绩;
  (三)离任厂长(经理)任期内发生的应由厂长(经理)承担责任的主要经济问题;
  (四)对离任厂长<经理)的审计评价、审计意见和建议。
  第十二条 审计报告报送审计机关前,应当征求被审计单位及离任厂长(经理)的意见。被审计单位及离任厂长(经理)应当自接到审计报告之日起十日内提出书面意见。
  第十三条 审计机关责成企业委托社会审计组织进行离任审计的,社会审计组织按法定程序完成审计后,应当将所作出的审计报告报审计机关审定。
  第十四条 审计机关审定审计报告,并出具审计意见书。对违反国家财经法纪的行为,需要作出处理、处罚的,在法定职权范围内作出审计决定,或者向有关主管机关提出处理、处罚意见,对经营业绩显著的离任厂长(经理),应当向其主管部门提出奖励建议,由有关部门实施奖励。
  第十五条 审计机关应当自收到审计报告之日起二十日内,将审计意见书和审计决定送达被审计单位、离任厂长(经理),有关干部管理部门和国有资产管理部门。
  第十六条 被审计单位和离任厂长(经理)对审计机关作出的审计意见书和审计决定如有异议,可自收到审计意见书和审计决定之日起十五日内,向上一级审计机关申请复审。受理复审的审计机关应当自接到申请后十日内提出复审意见书,并送达被审计单位、离任厂长(经理)、有关于部管理部门和国有资产管理部门。
  第十七条 内审机构按法定程序完成离任审计后,应当向所在企业提出审计报告,所在企业审定审计报告后应当出具审计意见书。
  接受企业委托进行离任审计的社会审计组织,按法定程序完成审计后,应当向该企业.出具审计报告。
  第十八条 被审计单位和离任厂长(经理)对企业出具的审计意见书或社会审计组织出具的审计报告如有异议,可以向主管企业法定代表人提出,法定代表人应当作出处理决定。
  第十九条 干部管理部门或者国有资产管理部门,必须在收到审计机关作出的审计意见书、审计决定或者复审意见书后,方可办理由其任命或者管理的厂长(经理)的离任事宜;
  任命或者管理厂长(经理)的企业必须在其作出审计意见书、收到其所委托的社会审计组织作出的审计报告或者企业负责人作出处理决定后,方可办理由其任命或者管理的厂长(经理)的离任事宜。
  干部管理部门或者国有资产管理部门在发出离任审计通知六十日后,未收到审计机关作出的审计意见书、审计决定或者复审意见书的,可办理有关离任手续。
  第二十条 干部管理部门、国有资产管理部门或者主管企业应该提请离任审计而不提请,以致离任的厂长(经理)有重大经济责任问题未被发现,造成重大损失的,审计机关应按有关规定追究或者提请追究直接责任人和主要领导的责任。
  第二十一条 审计机关发现内审机构所在企业出具的审计意见书、社会审计组织出具的审计报告缺乏公正性、真实性的,审计机关可责令其纠正,情节严重的,予以警告。
  第二十二条 审计人员滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守,构成犯罪的,依法追究刑事责任,不构成犯罪的,给予行政处分。
  第二十三条 本办法自颁布之日起施行。



论中国公司法之构造缺陷及克服

吴 越(西南政法大学特聘教授,法兰克福大学法学博士)



摘 要

本文认为,中国公司法在实践中存在以下缺陷:有限责任公司与股份公司的组织机构之间区别模糊、国有独资公司定位不当、股份公司之董事会缺少有效约束、监事会的监督职能虚拟化以及对关联公司以及公司集团的约束不力。为更好地发挥公司在市场经济中的作用,实有改革有限责任公司制度以及重新塑造股份公司之董事会与监事会关系的必要。此外,还应当增加对关联公司与公司集团的法律规定。

关键词

有限公司;股份公司;监事会; 董事会;公司民主;关联公司;公司集团 独立董事 公司治理

目次

一、 从股份公司与有限责任公司的形成历史看二者的差异性
1. 股份公司与股东有限责任制度的形成
2. 有限责任公司的形成及其特征
二、 中国公司立法之总体设计存在的缺陷
1. 新中国法人制度与公司法的诞生背景
2. 我国公司法对有限责任规定的不足
3. 从外资企业法角度看公司法的改革
4. 国有独资公司的设计缺陷
三、 我国股份公司之组织机构设置缺陷
1. 我国股份公司之组织机构设置缺陷
2. 股份公司之法人代表制度的设计缺陷
3. 股份公司之人事连锁制度
四、 公司民主与监事会改革
五、 对关联公司约束的及克服
六、 大众化公司的独立董事与公司治理制度
七、 结语与立法建议

我国现有的公司法实际上是兼顾国外的公司立法经验与中国国情的产物。换句话说,我们应当坦率地承认,汉语中的法人、股份公司、有限责任公司制度都是在舶来品的基础上产生的,而不是“本土资源”,这是因为我国的资本性质的公司制度的诞生远比发达的市场经济国家的相关制度的诞生为晚。因此,要认识我国现行公司法的制度设计缺陷,就必须对国外的股份公司与有限责任公司制度的诞生历史作一番简要的回顾。 只有在这个基础上,才有可能对我国现有的公司立法作出正确的评价。

一、从股份公司与有限责任公司的形成历史看二者的差异性

1、股份公司与股东有限责任制度的形成

从历史角度以观,股份公司制度的形成比有限责任公司要早。因此有限责任制度最初也不是通过有限责任公司,而是通过股份公司形成的。有学者认为,以有限责任为标志的现代公司制度起源于经过中世纪转释过来的罗马法,但是缺乏具体的考证。虽然英国的公司立法比西欧其他国家为晚,但是英国[1]大概算是最早承认有限责任制度的国家,因为早在18世纪末期,就有一些公司的章程约定股东只承担有限责任并得到实践的承认;此外英国皇室也特许极少数公司[2]承担有限责任 。在此之前,英国的股份公司的股东仍然要承担无限责任。直到1855年,英国议会才颁布(旧)有限责任法案,一年之后才颁布(旧)股份公司法[3],从而最终确立了股份公司的有限责任制度。类似地,美国麻省州的法院于1824年的判决[4]中首次承认了股东的有限责任,该州于1830年通过了有限责任法,其他各州纷纷仿效,但在立法颁布的当初有限责任制度并不稳固,不时出现股东是否应当有限责任的争论[5]。
在大陆法系国家中,对股份公司的立法当属法国[6]为先,法国1807年的(旧)商法典就对股份公司作了简单的规定,这部法典通过拿破仑的武力传播到了德意志的各州、普鲁士、低地国家(现在的荷兰等国)、意大利以及瑞士等国[7]。德国直到1861年才颁布(旧)普通德意志商法[8],对股份公司作了简单的规定。而日本则仿效德国的做法,于1890年颁布(旧)商法典。此外,大陆法系国家的股份公司也同样是从无限公司转化而来。
自有限责任制度确立以后,股份公司向大众化[9]方向发展,公司的股份原则上得以自由流通与转让,使得股份公司得以在段时间内筹集到大量的资本,从而极大地促进了现代化大生产。正如马克思所说,如果没有股份公司,恐怕至今还没有铁路。当今全球的大型跨国公司大多是采用股份公司的形式。借助于资本市场,股份公司成了名副其实的“大众化公司”[10]。因此,股份公司彻底地摆脱了原有的合伙企业或无限责任公司中投资人之间的信任关系,公司的真正投资人即股东不再亲自参与公司的日常管理。也正因为如此,股份公司才有必要以分权的方式设立权力机构(股东大会)、执行机构(董事会)甚至监督机构(独立董事、监事、监事会)[11],以克服投资人与管理人身份的彻底分离之后公司管理层脱离投资人约束的危险。

2、有限责任公司的形成及其特征

反之,严格意义上的有限责任公司的形成历史要比股份公司晚。如果说股份公司从开始就是为大型企业设计的话,那么有限责任公司则主要是为中小企业设计的。以最早制定有限责任公司法的德国为例。德国于1892年颁布有限责任公司法[12],此前,德国已经有了对股份公司以及人合公司的规定,而且于1883年进行了股份公司法改革。该法的目的在于为那些中小型企业设立一种界于大型的股份公司与小型的合伙企业之间的企业形态。换句话说,有限责任公司既要吸取股份公司的有限责任制度的优点,又要采纳合伙企业中投资人亲自参与企业经营管理的特点。在设计有限责任公司制度时,历来就有更加偏重于股份公司的分权性质的组织结构还是偏重于合伙企业的集权性质的组织机构[13]的理论之争。总的来说,德国的法律基本上选择前者但同时兼采了二者的优点,即虽然有限责任公司设立类似股东大会这样的投资者会议,但是允许投资人通过书面决议的方式作出决议[14],原则上也不要求设立监事会[15],而是由公司章程决定。公司的经营管理则由业务执行人(或者说执行董事)负责,业务执行人在经济活动与诉讼中代表公司[16],因此可以不采用股份公司法中的集体代表制度[17],换句话说,有限责任公司可以只设立一名业务执行人或者执行董事,而不必设立董事会[18]。尽管在起草有限责任公司法的过程中,这种设想遭到了许多德国学者的反对,主要理由是学者们担心这会导致有限责任的滥用,而且该法颁布之后不久就有一直有学者呼吁改革有限责任公司法,但是该法直到今天还没有经历过实质性的修改。在欧共体指导条例的推动下,1980年的有限责任公司改革法虽然强化了对公司债权人的保护,但是其组织结构则没有变。有限责任公司组织制度的灵活性[19]极大地促进了小型企业的发展 。
德国的有限责任公司法对大陆法系国家产生了深远的影响,包括法国与日本在内的几乎所有的大陆法系国家都采纳了以德国法为原型的有限责任公司制度[20]。应当指出的是,这些国家的有限责任公司法并没有完全照搬德国的模式,例如有很多国家不承认一人有限公司。
反之,英美法系国家虽然无真正意义上的有限责任公司,但是有美国的所谓“封闭公司”[21]或者英国的所谓“私人公司”[22],其中英国的规定影响很大。与股份公司的情形一样,英国的“私人公司”也是先有实践而后有法律。即某些公司的股份由少数人持有,股份并不面向大众而且其转让也受到章程的约束。英国1907年的公司法第37条1款首次对“私人公司”进行了定义。同条4款规定只要2人即即可设立私人公司,更为重要的是,该法第22条2款不要求私人公司公开财务会计表,这就使得私人公司迅速受到投资人的青睐。应当指出的是,英国法上的“私人公司”并非独立的公司形式,它只是股份公司的一个变种。由于私人公司的财务状况保密带来了不少弊端,因此英国1947年公司法对此作了限制,即只有家族性质的私人公司[23]才享有保密财务状况的特权,而且禁止其他公司持有这类公司的股份或者债券。由于英国法律对私人公司无最低投资额的限制,而且不以公司登记为成立的必要条件,因此私人公司的数量极为庞大,仅经过登记的私人公司就达一百万家之多,而大众化公司(股份公司)仅11500家。自英国加入欧共体之后,不得不于1980年全面修订公司法,家族性质的私人公司制度从此在英国消失,仅有塞浦路斯效仿。但是英国创立的私人公司制度则得到了几乎所有英联邦国家的借鉴。英国现行的公司法则是1985年修订后的公司法[24],此后也经历了多次修改。
就私人公司的组织形式而言,英国现行公司法的规定则非常灵活,即按照私权自治以及契约自由原则,允许投资者自己决定公司的组织形式。英国公司法第14规定公司成立文件(备忘录)[25]以及投资人协议具有对外的法律约束力。而公司章程[26]则是公司的内部法律文件。至于章程的内容,英国工商部长则设计了从A到F六种不同的表格[27],其中表格A为公司章程的标准格式与内容。因此,公司是设立执行董事还是董事会,如何分配董事(会)与投资人会议的权限,主要取决于公司章程的规定。
美国学者也指出,由于股东大会与董事会结构主要适合大众化公司,因此硬性要求私人公司按照大众化公司设立组织机构是不合适的。