吉林省白山市人民政府


白山市实施行政处罚程序规定

第7号

《白山市实施行政处罚程序规定》已经2000年6月25日市政府第2次常务会议通过，现予发布施行。

市 长

二OOO年六月二十九日


白山市实施行政处罚程序规定

第一章 总 则

第一条 为了规范行政处罚行为，保障和监督行政
机关有效实施行政管理，维护公共利益和社会秩序，保
护公民、法人或者其他组织的合法权益，根据《中华人
民共和国行政处罚法》等有关法律、法规、规章的规定，
制定本规定。
第二条 凡在本市行政区域内的各级行政机关依法
实施行政处罚，均须遵守本规定。
第三条 实施行政处罚，应当遵循下列原则：
（一）公正、公开、文明、规范、及时地行使法律、
法规、规章所赋予的行政职权。
（二）必须以事实为依据，以法律为准绳，具有法
律、法规、规章依据；没有法定依据的，不得对当事人
给予行政处罚。
（三）坚持处罚与教育相结合，教育公民、法人或
者其他组织自觉守法。
（四）事实清楚，证据确凿，定性准确，处理适当，
程序合法。
（五）依法行使职权，不受非法干预。
（六）上级行政机关对下级行政机关实施业务指导
和监督。
（七） 办案机关工作人员与当事人有利害关系的，
应当回避。
第四条 公民、法人或者其他组织对行政机关所给
予的行政处罚，享有陈述权、申辩权；对行政处罚不服
的，有权依照《中华人民共和国行政复议法》的规定申
请行政复议，或者依照《中华人民共和国行政诉讼法》
的规定提起行政诉讼。
行政机关，不得因当事人的申辩而加重处罚。
公民、法人或者其他组织因行政机关违法给予行政
处罚受到损害的，有权依照《中华人民共和国国家赔偿
法》的规定提出赔偿请求。
第五条 公民、法人或者其他组织因违法受到行政
处罚，其违法行为对他人造成损害的，应当依法承担民
事责任。
违法行为构成犯罪的 ，应当依法追究刑事责任 ，
不得以行政处罚代替刑事处罚。

第二章 行政处罚的实施机关与管辖

第六条 本规定所称实施行政处罚的机关，是指具
有行使行政处罚职权的下列行政机关或者组织（以下统
称行政机关）：
（一） 县级以上人民政府及其所属行政执法部门。
（二） 法律、法规授权的组织。
（三）县级以上人民政府及其所属行政执法部门依
法委托的组织。
除本条前款规定外，其他任何机关和组织不得实施
行政处罚。
第七条 县级以上行政机关依法委托实施行政处
罚，必须办理书面委托手续，并由委托的行政机关报同
级人民政府法制部门和其上一级行政机关备案。
行政机关依法委托实施行政处罚，在办理书面委托
手续前，须报经同级人民政府法制部门审查同意。委托
的行政机关对受委托的组织实施行政处罚的行为负责指
导和监督，并对该行为所引起的后果承担法律责任。
第八条 行政机关依法委托实施行政处罚的委托手
续，称之为“行政处罚委托书”。行政处罚委托书，应
当载明下列事项：
（一）委托机关名称（全称）。
（二）受委托组织名称（全称）。
（三）委托的目的和法律依据。
（四）委托实施行政处罚的范围。
（五）委托实施行政处罚的权限。
（六）委托实施行政处罚的时限。
（七）实施行政处罚的监督制约措施。
（八）委托机关与受委托组织印章。
（九）委托机关与受委托组织负责人签名或者盖章。
（十）行政处罚委托书的签订日期。
第九条 县级以上行政机关在法定职权范围内负责
管辖本行政区域内的行政处罚。
县级以上行政机关的法制工作机构，具体负责本机
关实施行政处罚的指导、监督和管理工作。
第十条 行政处罚，由违法行为发生地的县级以上
行政机关管辖。
上一级行政机关可以直接处理下一级行政机关管辖
的行政处罚，也可以把自己管辖的行政处罚交由下一级
行政机关处理；下一级行政机关认为属重大或者复杂的
行政处罚需要交由上一级行政机关处理的，可以报请上
一级行政机关决定。
第十一条 两个以上同级行政机关都有管辖权的行
政处罚，由最初受理的行政机关处理；最初受理的行政
机关认为应当由主要违法行为发生地的行政机关处理更
为适宜的，可以移送主要违法行为发生地的行政机关处
理。
第十二条 法律 、法规授权的组织和县级以上行
政机关依法委托的组织，管辖授权或者委托范围内的行
政处罚。
第十三条 实施行政处罚发生管辖权争议的，报请
同级人民政府法制部门或者共同的上一级行政机关指定
管辖。

第三章 行政处罚的决定

第十四条 违法行为在二年内未被发现的 ，不再
给予行政处罚。法律另有规定的除外。
第十五条 行政执法机关中的临时工和合同工，不
得实施行政处罚。
第十六条 实施行政处罚，必须按照下列主体作出
行政处罚决定：
（一）县级以上行政机关，以其自己的名义作出行
政处罚决定。
（二）法律、法规授权的组织，以其自己的名义作
出行政处罚决定。
（三）行政机关依法委托的组织，以其委托行政机
关的名义作出行政处罚决定。
第十七条 实施行政处罚，应当具备下列条件：
（一）有明确的违法行为人。
（二）有具体的违法事实和证据。
（三）法律、法规和规章规定应当给予行政处罚的。
（四）属于本机关的法定职权和查处管辖。
第十八条 行政机关及其行政执法人员，在调查处
理行政处罚案件时应当依法收集有关证据。证据主要包
括下列几种：
（一）书证。
（二）物证。
（三）视听资料。
（四）证人证言。
（五）当事人的陈述。
（六）鉴定结论。
（七）勘验笔录、现场笔录。
收集的证据必须经过查证属实，才能作为认定案件
事实的根据。
第十九条 行政机关及其行政执法人员，在调查处
理行政处罚案件时不得少于二人。
第二十条 行政处罚程序，分为简易程序和一般程
序。

第一节 简易程序

第二十一条 违法事实确凿并有法定依据，对公民
处以五十元以下、对法人或者其他组织处以一千元以下
罚款或者警告的行政处罚的，可以当场作出行政处罚决
定。
第二十二条 行政执法人员在当场作出行政处罚决
定前，应当将认定的违法事实、处罚的理由和依据告知
当事人。
行政执法人员必须充分听取当事人的意见，对当事
人提出的事实、理由和证据应当进行复核；当事人提出
的事实理由和证据成立的，应当采纳。
第二十三条 行政执法人员应当场作出行政处罚决
定的，必须向当事人和与案件有关的其他人员出示行政
执法身份证件，制作当场处罚笔录，填写统一编号的当
场处罚决定书，并告知当事人不服行政处罚决定可以依
法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。
当场处罚决定书，必须由办案的行政执法人员二人
以上签名或者盖章，并当场交付当事人。
行政执法人员必须自当场作出行政处罚决定之日起
五日内将当场处罚决定书副本报所属行政机关备案。

第二节 一般程序

第二十四条 除本规定第二十一条规定的可以作出
当场处罚外，行政机关必须按照一般程序的规定实施行
政处罚。
第二十五条 对发现或者接到举报、控告、移送、
上级交办或者当事人主动交代等违反法律、法规、规章
的行为，必须填写立案报告表，报行政机关负责人审批。
对认为需要给予行政处罚的，应当在七日内予以立案；
对认为不需要给予行政处罚的，不予立案。
第二十六条 行政机关必须对案件情况进行全面、
客观、公正的调查，准确地收集证据；必要时，可以依
照法律、法规、规章的规定进行检查。
第二十七条 案件调查人员调查、收集证据，必须
遵守下列规定：
（一）询问证人和当事人，应当个别进行，并告知
其作伪证的法律责任；所制作的询问笔录，必须经被询
问人阅核，并由询问人和被询问人签名或者盖章。被询
问的证人和当事人拒绝签名或者盖章的，必须由询问人
在询问笔录上注明情况。
（二）对与案件有关的物品或者对现场进行勘验检
查的，应当通知当事人到场，并制作勘验检查笔录；当
事人拒不到场的，可以请在场的其他人员见证。
（三）对涉及专门性的问题的，应当指派或者聘请
具有专业知识和技术能力的部门和人员进行鉴定，并制
作鉴定意见书。
（四）在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，
经行政机关负责人批准，可以先行登记保存；实施先行
登记保存，必须制作登记保存物品清单，并在登记保存
之日起七日内作出处理决定。在此期间，当事人或者有
关人员不得销毁或者转移证据。
第二十八条 行政处罚案件的调查人员具有下列情
形之一的，应当回避，当事人也有权向行政机关申请要
求其回避：
（一）是本案的当事人或者其近亲属的。
（二）本人或者其近亲属与本案有利害关系的。
（三）与本案的当事人有其他关系，可能影响案件
的公正处理的。
本条前款规定的行政处罚案件调查人员的回避，须
由其所属的行政机关负责人决定。在回避决定作出之前，
案件的调查人员不得擅自停止对案件的调查处理。
第二十九条 行政处罚案件的调查人员在案件调查
结束后，认为案件的事实基本清楚，主要证据基本齐全，
应当制作调查终结报告，并依法提出明确的处理意见，
呈报所属的行政机关负责人审查。
第三十条 行政机关的负责人对调查终结报告审查
后，认为依法应当给予行政处罚的，应当以本行政机关
的名义制作事先告知书，送达当事人，告知其拟给予的
行政处罚及事实、理由和依据，并告知当事人可以在收
到该告知书之日起三日内进行陈述和申辩以及符合听证
条件的可以提出组织听证要求的权利。
当事人逾期未提出陈述、申辩或者要求组织听证的，
视为放弃陈述、申辩、听证权利。
第三十一条 当事人进行陈述和申辩的，行政机关
应当制作当事人陈述、申辩笔录，并由当事人阅核后签
名或者盖章。行政机关认为当事人提出的事实、理由或
者证据成立的，应当采纳。
当事人要求组织听证的，行政机关必须按照本章第
三节的规定组织听证。
第三十二条 案件调查人员对与违法行为有关的场
所和物品可以进行勘验、检查，必要时也可以指派或者
聘请具有专门知识的人员进行勘验、检查，并可以邀请
与案件无关的见证人和有关的当事人参加。当事人拒绝
参加的，不影响勘验、检查的进行。
进行勘验、检查，应当制作勘验、检查笔录，由参
加勘验、检查的人员和被邀请的见证人、有关的当事人
签名或者盖章。
第三十三条 在案件调查中，对有关的专门性问题，
行政机关可以指派或者聘请有专门知识的人员进行鉴
定。
鉴定人员进行鉴定后，应当向行政机关提出具有依
据性的鉴定结论，并在鉴定结论上签名或者盖章，注明
本人身份，作为行政机关认定事实的依据。
第三十四条 案件调查人员经调查后认为事实清
楚、证据确凿充分的，应当提出调查终结报告，连同证
据等有关材料交由行政机关的法制工作机构审查并提出
处理意见后，报送行政机关负责人审查决定。
第三十五条 案件调查终结后，行政机关的负责人
应当及时地审查有关案件的调查材料、当事人的陈述与
申辩材料以及听证会的笔录和听证会的报告书，并根据
不同情况，分别作出如下处理决定：
（一）违法事实清楚，证据确凿充分，按照本规定
不需要经过听证程序的案件，根据情节轻重，作出处罚
决定。
（二）应当经过听证程序处理的案件，在适用本章
第三节听证程序后作出处理决定。
（三）认为对案件还需要做进一步调查处理的，责
令案件调查人员进行补充调查。
（四）违法行为轻微，依法可以不予行政处罚的，
决定不予行政处罚。
（五）违法事实不能成立的，不得给予行政处罚。
（六）违法行为已构成犯罪的，应当将案件有关的
材料移送有管辖权的司法机关处理。
案情复杂或者有重大违法行为需要给予较重行政处
罚的，必须经集体讨论后作出行政处罚决定。
第三十六条 行政机关作出行政处罚决定，必须制
作行政处罚决定书。
行政处罚决定书，必须载明下列事项：
（一）当事人的姓名或者名称、地址。
（二）违反法律、法规或者规章的事实和证据。
（三）给予行政处罚的种类和依据。
（四）履行行政处罚决定的方式和期限。
（五）对行政处罚决定不服，依法申请行政复议或
者提起行政诉讼的途径和期限。
（六）作出行政处罚决定的行政机关的名称和作出
行政处罚决定的日期，并加盖本机关印章。
第三十七条 行政机关依法委托的组织所作出的行
政处罚决定，须在行政处罚决定书上加盖委托行政机关
的印章。
法律、法规授权的组织作出的行政处罚决定，须在
行政处罚决定书上加盖本组织的印章。
第三十八条 行政机关及其行政执法人员在作出行
政处罚决定之前，不依照本规定向当事人告知给予行政
处罚的事实、理由和依据，或者拒绝听取当事人的陈述
和申辩的，行政处罚不能成立。但是，当事人放弃陈述
或者申辩权利的除外。
第三十九条 公民、法人或者其他组织对作出行政
处罚决定的行政机关及其行政执法人员，有权提出申诉
或者检举；行政机关应当对其行政处罚案件进行认真审
查，发现确有错误的，必须主动改正。
行政机关的负责人认为所作出的行政处罚决定确有
错误的，有权提请集体讨论，决定是否撤销或者重新作
出处理。
第四十条 行政处罚案件应当自立案之日起，在一
个月内办理结案。在一个月内不能办理结案的，经行政
机关负责人批准可以延长，但最多不得超过三个月。由
于案情特殊或者复杂，在三个月内仍不能办理结案的，
须报经上级行政机关批准，可以再延长办理结案期限。

第三节 听证程序

第四十一条 本规定所称的听证，是指行政机关对
属于听证范围的行政处罚案件在作出行政处罚决定之前，
根据当事人的申请，以听证会的形式，依法听取听证参
加人的陈述、申辩和质证的活动。
第四十二条 行政机关对当事人依法作出责令停
产、停业、吊销营业执照及许可证或者对个人处以一千
元以上罚款、对法人或者其他组织处以五千元以上罚款
的，在作出行政处罚决定之前，必须告知当事人有要求
举行听证的权利；对当事人是否要求听证，应当记录在
案。
第四十三条 当事人要求听证的 ，应当在行政机
关告知其权利后的三日内提交书面听证申请；逾期不提
交的，即视为放弃听证的权利。
第四十四条 当事人要求听证的，行政机关应当在
接到当事人的书面申请十五日内组织听证。
行政机关应当在举行听证的七日前，以书面形式将
听证的时间、地点、听证会主持人名单以及是否申请回
避和可以委托代理人的权利通知当事人，由当事人在通
知书送达回证上签名或者盖章。
第四十五条 除涉及国家秘密、商业秘密或者个人
隐私外，听证会公开举行。
第四十六条 听证参加人包括听证会主持人、案件
调查人员、勘验及鉴定人员、当事人或者其委托的代理
人、证人和书记员。
听证会的主持人，由行政机关的法制机构工作人员
担任。
委托代理人出席听证会的，应当在举行听证前向行
政机关提交授权委托书；授权委托书应当载明委托的事
项及代理权限。
第四十七条 听证会按下列程序进行：
（一）听证主持人宣布听证会开始；由听证书记员
宣布听证纪律，宣布和核对听证参加人员名单。
（二）案件调查人员介绍案件的调查过程，提出当
事人违法的事实和证据，宣读或者出示案件的证据，提
出拟作出的行政处罚的建议内容及依据。
（三）当事人或者其委托代理人对案件的事实、证
据、适用的法律依据及拟作出行政处罚的内容进行陈述、
申辩和质证。
（四）案件调查人员、当事人及其委托代理人就争
议的事实、依据和拟作出行政处罚的建议内容进行辩论。
（五）听证主持人就案件有关问题向当事人、案件
调查人员、证人进行询问。
（六）听取当事人及其委托代理人的最后陈述。
（七）由当事人或者其委托代理人审核听证会笔录，
并签名或者盖章。
（八）听证主持人宣布听证会结束。
第四十八条 当事人或者其委托代理人无正当理由
不按时出席听证会或者中途擅自退出听证会的，视为当
事人放弃要求听证的权利。
第四十九条 听证结束后，听证主持人应当依据听
证情况写出书面听证报告，连同听证笔录一并上报行政
机关负责人。
第五十条 听证报告应当载明下列内容：
（一）听证的案由。
（二）听证主持人和听证参加人的基本情况。
（三）听证的时间和地点。
（四）听证的简要经过。
（五）案件的事实。
（六）对案件的处理意见或者建议。
第五十一条 听证程序结束以后，行政机关应当依
照本规定第三十五条、第三十九条的规定作出决定。

第四章 行政处罚决定的送达与执行

第五十二条 行政处罚决定书，应当在宣告后当场
交付当事人；当事人不在场的，行政机关应当在七日内
送达当事人，由受送达人在送达回证上注明收到日期、
签名或者盖章。受达人在送达回证上注明的签收日期为
送达日期。
（一）当事人不在场的，可以交予其同住的成年家
属签收，并在备注栏内写明签收人与当事人的关系。
（二）受送达人已指定代收人的，交予其代收人签
收。
（三）受送达人拒绝签收的，送达人应当邀请有关
基层组织的代表或者其他人员到场，说明情况，在送达
回证上写明拒收的事由和日期，由送达人、见证人签名
或者盖章后，把行政处罚文书留置在受送达人的住处，
即视为送达。
（四）直接送达确有困难的 ，可以委托其他有关部
门代为送达，或者以邮寄、公告的方式送达。
邮寄方式送达的，以挂号回执上注明的收件日期为
送达日期；公告方式送达的，自公告发布之日起经过六
十天，即视为送达。
第五十三条 行政处罚决定依法作出后，当事人对
行政处罚决定不服依法申请行政复议或者提起行政诉讼
的，不停止行政处罚决定的执行。法律另有规定的，从
其法律规定。
第五十四条 作出罚款决定的行政机关应当与收缴
罚款的机构相分离。
除依照本规定第五十五条、第五十六条规定可以当
场收缴的罚款外，作出行政处罚决定的行政机关及其行
政执法人员不得自行收缴罚款。
当事人应当自收到行政处罚决定书之日起十五日内，
到指定的银行缴纳罚款。
第五十五条 依照本规定第二十一条的规定当场作
出行政处罚决定，有下列情形之一的，行政执法人员可
以当场收缴罚款：
（一）依法给予二十元以下的罚款的。
（二）不当场收缴事后难以执行的。
第五十六条 在边远、水上、交通不便的地区，行
政机关及其行政执法人员作出罚款决定后，当事人向指
定的银行缴纳罚款确有困难，经当事人提出书面申请，
行政机关及其行政执法人员可以当场收缴罚款。
第五十七条 行政机关及其行政执法人员当场收缴
罚款的，必须向当事人出具财政部门统一制发的罚款收
据；不出具财政部门统一制发的罚款收据的，当事人有
权拒绝缴纳罚款。
行政执法人员当场收缴的罚款，应当自收缴罚款之
日起二日内交至所属行政机关；在水上当场收缴的罚款，
应当自抵岸之日起二日内交至所属行政机关；行政机关
应当在二日内将罚款缴付指定的银行。

侵犯植物新品种权行为的认定
武合讲［1］武敏［2］
内容提要：侵犯植物新品种权行为的认定，依靠对植物新品种和被控侵权物的鉴定。植物新品种的鉴定方法包括田间观察检测、基因指纹图谱检测等［1］。田间观察检测准确可靠，基因指纹图谱检测快速高效。本文论证了两种检测方法在司法实践中的适用条件和标准。

主题词：植物新品种权 侵权行为认定 田间观察检测 基因指纹图谱检测

在代理侵犯植物新品种权纠纷案件时，常常遇到法院委托农作物种子质量监督检验测试中心采用基因指纹图谱检测的方法对授权品种和被控侵权物进行鉴定，依据电泳图谱的差异性作标准，认定被控侵权物是否侵犯了植物新品种权。这种方法虽然快捷高效，但其合法性、科学性、准确性均值得商榷。以这种检测方法得出的鉴定结论认定侵犯植物新品种权，既没有法律依据，又难免出现错案。举个极端的例子：众所周知，同卵生殖的孪生兄弟之间的DNA是100%相同的；如果哥哥实施了强奸幼女的行为，因用基因指纹图谱检测其弟的DNA与实施强奸行为人（即其哥哥）的DNA相同,就对弟弟以强奸罪判处死刑予以枪决，这将是100%的错案。如果由孪生兄弟的亲朋根据他们之间形态特征、生理特性的差别，就能正确地区分哥哥与弟弟，不至于错将弟弟认定为哥哥。作者认为：认定侵犯植物新品种权的主要检测方法，应是田间观察检测，鉴定标准应是品种之间性状的特异性；用基因指纹图谱检测品种之间电泳图谱的差异性认定是否侵犯植物新品种权，只能作为一种辅助的检测方法。
一、田间观察检测的合法性。
（一）、新品种的选育和审定及新品种的特征特性的鉴定，依法应在田间种植条件下进行。
《种子法》规定［2］：主要农作物或林木品种在推广前应当通过国家级或者省级审定；应当审定的农作物或林木品种未经审定通过的，不得发布广告，不得经营、推广。《主要农作物品种审定办法》规定［3］：申请审定的品种应当具备特异性、稳定性、一致性等条件；品种试验包括区域试验和生产试验，区域试验应当对品种的丰产性、适应性、抗逆性和品质等农艺性状进行鉴定；生产试验是在接近大田生产的条件下，对品种的丰产性、适应性、抗逆性等进一步验证，同时总结配套栽培技术。上述法规规定，主要农作物或林木的新品种必须在田间接近大田生产的条件下种植，进行区域试验、生产试验。新品种是在接近大田生产的条件下进行品种实验，是在田间对品种的丰产性、适应性、抗逆性、品质以及其特异性、稳定性、一致性等特征特性进行一系列的鉴定才选育出来的，而不是在实验室内用按电钮的方法电泳出来的。新品种的选育和审定必须在田间种植条件下进行，品种的鉴定也应在田间种植条件下进行。法规没有规定可用物理、化学的方法对植物新品种进行选育和鉴定。采用化学的方法提取植物蛋白质和氨基酸，采用物理的方法电解分离蛋白质，对比蛋白质分离图谱以鉴定植物新品种的特征特性的所谓电泳测定法，是没有法律依据的。
（二）、用植物在田间种植生长出的特征特性即表现型与审定公告公布的及品种权申请公告的新品种的特征特性相对照，认定植物新品种和被控侵权物是否具备同一性，符合法律规定。
《种子法》规定［4］：通过审定的主要农作物或林木品种由审定部门公告。如“鲁白16号”大白菜杂交种是由山东省品审委审定公告的。山东省农作物品种审定委员会（97）鲁农审字第2号文件即关于公布第十九批审定认定品种的通知（即山东省品种审定公告），公告的内容是“鲁白16号”大白菜等作物品种的选育经过和特征特性，其选育经过是在田间进行的，其特征特性是在田间种植的情况下与对照品种进行比较表现出来的。将植物新品种“鲁白16号”和被控侵权物“丰抗78”进行田间对照种植，根据其种植后表现出的特征特性进行差异性遗传学分析，即可认定“丰抗78”是否侵犯了“鲁白16号”的植物新品种权。
由于审定公告仅公告了植物新品种“鲁白16号”的特征特性，没有公告其电泳分离图谱，所以，无法将“丰抗78”的电泳图谱与山东省品审委公告的“鲁白16号”的电泳图谱相对照。没有对照就没法鉴定。其它机构（包括鉴定机构）不是法定的品种审定机构，依其制作的电泳图谱作对照认定被控侵权物“丰抗78”和植物新品种“鲁白16号”具有同一性，认定被控侵权物“丰抗78”的种子经营者侵犯了的“鲁白16号”品种权人的植物新品种权，没有法律依据。
（三）、新品种在田间种植条件下表现出的特征特性是品种权保护的范围，其电泳图谱不属品种权保护的范围。
《农业植物新品种保护公报》公告的申请品种权的说明书，其内容是育种过程和申请品种的育种方法及其主要特征特性等。其中的特征特性，特别是该品种的特异性主要是在田间种植条件下与对照品种相比较表现出来的，是经公告被公众知悉和认可的。《保护公报》没公告植物新品种的电泳图谱，其电泳图谱不为公众所知和认可，不是品种权保护的范围。
（四）、田间观察检测是法定的鉴定程序。
对被控侵权物与授权品种是否具备同一性的鉴定，属于种子真实性鉴定。农作物种子真实性鉴定，应依据GB/T3543.5-1995进行。GB/T3543.5-1995 规定，“种子真实性是指供检品种与文件记录是否相符。”田间小区种植鉴定是GB/T3543.5-1995规定的鉴定程序，而其开章明义地指出：“田间小区种植是鉴定品种真实性和测定品种纯度的最为可靠、准确的方法。”该标准未规定电泳法是测定植物品种真实性的程序，所以，应当采用国家标准GB/T3543.5-1995进行植物品种真实性鉴定。在有国家标准的情况下，不应采用不属国家标准的电泳法进行蛋白质测定。以田间观察法检测种子真实性，也是国际惯例［5］。
二、田间观察检测的科学性。
（一）、依据遗传学理论，根据表现型判断的结果比较可靠。
一个植物品种的特征特性，是其内部基因（称为基因型）和外部环境条件共同作用下表现于外部的性状（称为表现型），即植物品种的特征特性是内因（基因）和外因（环境条件）共同作用的结果。一个植物品种有什么样的表现型必有什么样的基因型，但有什么样的基因型不一定就有什么的表现型。高产品种虽有高产基因，在肥水充足的良田虽表现高产，但在旱薄地不能高产；而低产品种无论在良田或旱薄地均不能高产，即是这个道理。
田间观察检测在鉴定外部性状的同时测定了其内在的基因；而基因指纹图谱检测只能测定内部的基因，不能测定作为品种权保护的特征特性等外部性状。田间观察检测依据的是植物品种表现出的特征特性，而基因指纹图谱检测依据的是种子籽粒分离出的蛋白质、氨基酸等生物大分子在电场影响下的移动。植物品种经种植表现出什么样的特征特性必有什么样的基因；而电泳分离出植物品种含有某种基因，在没有适宜的条件下，该种基因不会发生作用，表现不出性状。男人有长胡须的基因，但如认定没长胡须的小男孩是女人，将是幼稚可笑的。田间鉴定既鉴定了内因又鉴定了外因，能鉴定植物的特征特性；电泳测定仅能考查内因，不可能测定植物的特征特性；所以田间鉴定较电泳测定科学。
（二）、依据概率论理论，田间观察检测具有代表性。
1、样本的代表性。依据GB/T3543.2-1995（农作物种子检验规程.扦样），大白菜种子田间观察检测送检样品最小重量是100克。由于没有基因指纹图谱检测大白菜种子真实性和纯度的法定标准，参照基因指纹图谱检测大麦、小麦种子纯度（注意：不是真实性）的国家标准，包括各种药剂、溶剂在内，样品吸取量也仅为10-20微升（UL）。不足20UL的液体与100克籽粒的代表性相比，谁大谁小不言自明。
由于基因指纹图谱检测取样太小，代表性太差，出现错将相同品种误定为不同品种或错将不同品种误定为相同品种的概率太大，所以，电泳法不如田间种植法科学。
2、差异性分析的准确性。田间观察检测种子的真实性，其鉴定结论是通过对调查数据进行统计分析后，根据其差异性大小判定是否具有同一性的。如果被控侵权物与授权品种差异的概率小于或等于1%，证明其极可能是同一品种（概率论称为差异极不显著）；如果概率小于或等于5%，证明其可能是同一品种（概率论称为差异不显著）。法院据此认定其是同一品种的正确率就达95-99%以上，能达到高度盖然性的证明标准。
因为同一种作物不同的品种之间差异性很小，一个新品种能比对照品种增产5%或增加一个优良性状或淘汰一个不良性状就很好了；如果能增产10%或改进一个质量性状将是个很好的新品种。如“鲁白16号”比其对照品种“鲁白10号”在1995年增产仅为1.6%，其仍被审定为新品种。一个质量性状对应的往往是一个基因或几个基因，品种间一两个质量性状的差异或百分之一点多的数量性状的差异，靠几微升的溶液测定，并用其测定结果认定是非，风险性太大。所以，国家没有将电泳测定法列为品种真实性鉴定的方法，亦未制定其标准。
三、田间观察检测的可行性。
田间观察检测是小区鉴定，一般小区面积只有几平方米，用种量较少，国家保藏中心有足够数量的种子供鉴定所用。即使国家保藏中心保藏的授权品种的种子量不能满足田间观察检测用种，依据《植物新品种保护条例》实施细则的规定，品种权人也应提供鉴定所用的种子。作为品种权人，不可能提供不出供鉴定所用的种子。所以，田间观察检测是可行的。
四、对杂交种进行田间观察检测的特殊性。
对杂交种，品种权保护的范围是杂交种本身和其父、母本特定的杂交组合。这就是说，品种权既不保护杂交种的种子，也不保护其父本与母本反交产生的杂交种；还不保护其亲本本身；更不保护其亲本与其它繁殖材料杂交产生的杂交种即授权杂交种的同父异母兄弟、同母异父兄弟以及表兄弟、堂兄弟等。但是，授权杂交种的双亲均与授权杂交种有50%的核基因或性状一样；两亲本的反交杂交种，与授权杂交种的核基因100%一样，只有少量的细胞质基因不同，其性状相同处在98%以上；授权杂交种的亲本与其它繁殖材料杂交产生的杂交种，均是授权杂交种的同父异母或同母异父兄弟，应有50%以上的基因一样；授权杂交种的种子即F2，虽为分离世代，但仍有绝大多数与授权杂交种的基因和性状相同。总之，授权杂交种与其父、母以及同父异母兄弟或异父同母兄弟基因型和表现型差异很小，不进行田间观察检测，很难区分其差异性即特异性。
杂交种本身不具有稳定性。它不像常规品种能够“种瓜得瓜，种豆得豆”，其自身具有稳定性。杂交种的亲本是常规品系，其上下代之间性状遗传具有稳定性，这是杂交种稳定性的真正含义。杂交种的真实性鉴定要比常规种真实性鉴定复杂得多。
五、应用基因指纹图谱检测受限制。
目前，科学已测定清楚玉米、水稻 、小麦的全部基因及其排序，并绘制了其基因图谱，所以，对玉米、水稻、小麦等已绘制基因图谱的作物，采用电泳法或其它方法测定其基因，用其基因图谱与标准基因图谱对照，可以测定其品种纯度。对于基因的排序未测定清楚，未绘制出基因图谱的农作物，无法采用电泳或DNA分析方法对其差异性进行测定。这也是我国法定检测机构承办用基因指纹图谱检测玉米种子纯度，而不承办用基因指纹图谱检测大白菜等杂交种的种子纯度的缘由所在。




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［1］ 武合讲， 男， 1954—，山东贵和律师事务所律师， 研究方向：种子法。
［2］ 武敏，女，1982—，山东贵和律师事务所律师，研究方向：民法。


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注释：
［1］《最高人民法院关于审理侵犯植物新品种权纠纷案件适用法律若干问题的解释（征求意见稿）》第四条。
［2］《中华人民共和国种子法》第十七条。
［3］《主要农作物品种审定办法》第十二条。
［4］《中华人民共和国种子法》第十六条。